本文转自执法出书社，作者郭克军 孙巍等随着证券领域执法法例的不停完善，政府羁系力度也日趋增强。证券服务机构是资本市场的「看门人」，如何在证券服务中勤勉尽责，防范虚假陈述责任风险，成为证券服务机构近年来关注的焦点。
今日推荐的这部《证券服务机构虚假陈述责任及风险防范》新书，由郭克军、孙巍、沈乐行三位执笔完成。全书以现行规范为标尺，归纳先容了证券服务机构的类型及其在证券服务中的角色与职责；以实践案例为配景，先容分析了虚假陈述民事责任的组成要件与虚假陈述民事案件的诉讼法式；以实务履历为参照，提出了证券服务机构应对民事责任与风险防范的指引建议。
基于对理论划定和实务履历的充实论述，本书将协助宽大证券服务机构有效防范证券虚假陈述责任风险，从而为资本市场提供更为优质的专业服务。上市公司收购，是指收购人通过要约收购、协议转让等其他正当方式，取得上市公司一定比例的刊行在外的股份，以实现对该上市公司控股或者实现合并的行为。
上市公司收购的焦点羁系部门为证监会、上交所、深交所及证券挂号结算机构。其中，证监会卖力针对上市公司收购及相关股份权益变更运动举行全面的监视治理；上交所、深交所通过制定相关业务规则，为上市公司收购及股份权益变更运动组织生意业务和提供服务、对相关证券生意业务运动实施监控、监视上市公司的收购及相关股份权益变更的信息披露义务人切实推行信息披露义务；证券挂号结算机构则主要卖力为上市公司的收购及相关股份权益变更运动所涉及的证券挂号、存管、结算等事宜提供服务。上市公司收购的基本流程和主要事情内容如下：在上述历程中，各个证券服务机构在其各自的专业领域及职责规模内为上市公司收购提供相关服务。
现在为上市公司收购提供服务的主要证券服务机构包罗独立财政照料、会计师事务所、状师事务所和资产评估机构/估值机构。（一）独立财政照料独立财政照料是上市公司收购历程中的焦点证券服务机构。《上市公司收购治理措施》明确划定，收购人与上市公司均可聘请财政照料，但二者不得为同一家机构或存在关联关系。
收购人未根据本措施划定聘请财政照料的，不得收购上市公司。财政照料主要致力于为收购方和上市公司提供指导意见和决议建议，提供运作领导、人员督导、生意业务风险提示、生意业务方案设计、出具财政照料陈诉等专业化服务，其职能贯串于收购前期的质料准备直至收购完成后对上市公司谋划状况和收购人行为连续羁系的整个流程之中，主要包罗尽职观察、出具专业意见、规范运作领导、提供履约担保、核查与质料报送、连续督导与羁系等。
1.尽职观察凭据委托对收购人支付收购价款的能力和资金泉源举行充实的尽职观察，并详细披露核查的历程和依据，说明收购人是否具备要约收购的能力。2.出具专业意见在举行尽职观察后，财政照料应针对相关收购的公正性、正当性等揭晓专业性意见。
收购人聘请的财政照料应全面评估被收购公司的财政和谋划状况，资助收购人分析收购所涉及的执法、财政、谋划风险，就收购方案所涉及的收购价钱、收购方式、支付摆设等事项提出对策建议，并出具财政照料陈诉。凭据《上市公司收购治理措施》的划定，收购人聘用的财政照料就收购出具的陈诉应当对以下事项举行说明和分析，并逐项揭晓明确意见：（1）收购人体例的上市公司收购陈诉书或者要约收购陈诉书所披露的内容是否真实、准确、完整；（2）本次收购的目的；（3）收购人是否提供所有必备证明文件，凭据对收购人及其控股股东、实际控制人的实力、从事的主要业务、连续谋划状况、财政状况和诚信情况的核查，说明收购人是否具备主体资格，是否具备收购的经济实力，是否具备规范运作上市公司的治理能力，是否需要负担其他附加义务及是否具备推行相关义务的能力，是否存在不良诚信记载；（4）对收购人举行证券市场规范化运作领导的情况，其董事、监事和高级治理人员是否已经熟悉有关执法、行政法例和中国证监会的划定，是否已充实相识应负担的义务和责任，督促其依法推行陈诉、通告和其他法界说务的情况；（5）收购人的股权控制结构及其控股股东、实际控制人支配收购人的方式；（6）收购人的收购资金泉源及其正当性，是否存在使用本次收购的股份向银行等金融机构质押取得融资的情形；（7）涉及收购人以证券支付收购价款的，应当说明有关该证券刊行人的信息披露是否真实、准确、完整以及该证券生意业务的便捷性等情况；（8）收购人是否已经推行了须要的授权和批准法式；（9）是否已对收购过渡期间保持上市公司稳定谋划作出摆设，该摆设是否切合有关划定；（10）对收购人提出的后续计划举行分析，收购人所从事的业务与上市公司从事的业务存在同业竞争、关联生意业务的，对收购人解决与上市公司同业竞争等利益冲突及保持上市公司谋划独立性的方案举行分析，说明本次收购对上市公司谋划独立性和连续生长可能发生的影响；（11）在收购标的上是否设定其他权利，是否在收购价款之外还作出其他赔偿摆设；（12）收购人及其关联方与被收购公司之间是否存在业务往来，收购人与被收购公司的董事、监事、高级治理人员是否就其未来任职摆设告竣某种协议或者默契；（13）上市公司原控股股东、实际控制人及其关联方是否存在未清偿对公司的欠债、未排除公司为其欠债提供的担保或者损害公司利益的其他情形；存在该等情形的，是否已提出切实可行的解决方案；（14）涉及收购人拟提出宽免申请的，应当说明本次收购是否属于可以获得宽免的情形，收购人是否作出答应及是否具备推行相关答应的实力。上市公司聘请的财政照料则应重点对本次收购的公正性和正当性揭晓专业意见，凭据《上市公司收购治理措施》的划定，其应当对以下问题举行说明和分析，揭晓明确意见：（1）收购人是否具备主体资格；（2）收购人的实力及本次收购对被收购公司谋划独立性和连续生长可能发生的影响分析；（3）收购人是否存在使用被收购公司的资产或者由被收购公司为本次收购提供财政资助的情形；（4）涉及要约收购的，应分析被收购公司的财政状况，说明收购价钱是否充实反映收购公司价值，收购要约是否公正、合理，对被收购公司社会民众股股东接受要约提出的建议；（5）涉及收购人以证券支付收购价款的，还应当凭据该证券刊行人的资产、业务和盈利预测，对相关证券举行估值分析，就收购条件对被收购公司的社会民众股股东是否公正合理、是否接受收购人提出的收购条件提出专业意见；（6）涉及治理层收购的，应当对上市公司举行估值分析，就本次收购的订价依据、支付方式、收购资金泉源、融资摆设、还款计划及其可行性、上市公司内部控制制度的执行情况及其有效性、上述人员及其直系亲属在最近24个月内与上市公司业务往来情况以及收购陈诉书披露的其他内容等举行全面核查，揭晓明确意见。
3.规范运作领导财政照料应指导收购人根据划定的内容与花样制作申报文件，对收购人举行证券市场规范化运作的领导，使收购人的董事、监事和高级治理人员熟悉有关执法、行政法例和中国证监会的划定，充实相识其应当负担的义务和责任，督促其依法推行陈诉、通告和其他法界说务。4.提供履约担保凭据《公然刊行证券的公司信息披露内容与花样准则第17号——要约收购陈诉书》的划定，在要约收购的情况下，收购人可以要求财政照料出具负担连带保证责任书面答应以保证其具备履约能力，并在要约收购陈诉书中作出如下声明：“收购人答应具备履约能力。要约收购期限届满，收购人将根据××证券公司凭据××证券挂号结算机构暂时保管的预受要约的股份数量确认收购效果，并根据要约条件推行收购要约。
××公司（财政照料名称）已经对本次要约收购所需××价款出具负担连带保证责任的书面答应。”出具负担连带保证责任书面答应的财政照料应当在要约收购陈诉书中作出如下声明：“如收购要约期限届满，收购人不根据约定支付收购价款或者购置预受股份的，本财政照料将在接到××证券挂号结算机构书面通知后3日内，无条件代为推行付款义务。”5.核查与质料报送对收购人是否切合本措施的划定及申报文件内容的真实性、准确性、完整性举行充实核查和验证，就收购事项客观、公正地揭晓专业意见，并接受收购人委托，向中国证监会报送申报质料，凭据中国证监会的审核意见，组织、协调收购人及其他专业机构予以回复。
6.连续督导与羁系财政照料应与收购人签订连续督导协议，在收购完成后12个月内，通过日常相同、定期回访等方式推行督导义务，连续督导收购人遵守执法、行政法例、中国证监会的划定、证券生意业务所规则、上市公司章程，依法行使股东权利，切实推行答应或者相关约定并举行定期核查事情，详细包罗：（1）督促收购人实时管理股权过户手续，并依法推行陈诉和通告义务；（2）督促和检查收购人及被收购公司依法例范运作；（3）督促和检查收购人推行公然答应的情况；（4）联合被收购公司定期陈诉，核查收购人落实后续计划的情况是否到达预期目的，实施效果是否与此前的披露内容存在较大差异，是否实现相关盈利预测或者治理层预计到达的目的；（5）涉及治理层收购的，核查被收购公司定期陈诉中披露的相关还款计划的落实情况与事实是否一致；（6）督促和检查推行收购中约定的其他义务的情况。凭据督导情况，财政照料应出具定期或暂时陈诉。
定期陈诉主要包罗：一是在上市公司收购行为完成后12个月内，收购人聘请的财政照料应当在每季度前3日内就上一季度对上市公司影响较大的投资、购置或者出售资产、关联生意业务、主营业务调整以及董事、监事、高级治理人员的更换、职工安置、收购人推行答应等情况向派出机构陈诉；二是财政照料应联合上市公司披露的季度陈诉、半年度陈诉和年度陈诉出具督导意见，并于相关内容披露后的15日内向派出机构陈诉。暂时陈诉则主要针对被收购公司存在为收购人及其关联方提供担保或者乞贷等损害上市公司利益的情形或者其他违法或者不妥行为，财政照料向中国证监会、派出机构和证券生意业务所举行的陈诉。（二）会计师事务所虽同属财政领域的证券服务机构，但与财政照料提供的综合性服务差别，会计师事务所的职责相对集中和专一。
他们主要卖力为上市公司收购提供审计服务，为收购人（法人或其他组织）或上市公司准备收购所需的审计陈诉等财政资料，协助推行相关信息披露义务。凭据《公然刊行证券的公司信息披露内容与花样准则第 16 号——上市公司收购陈诉书》《公然刊行证券的公司信息披露内容与花样准则第17号——要约收购陈诉书》《上市公司收购治理措施》的划定，会计师事务所卖力出具的相关质料详细包罗：1.收购人最近三年的财政会计报表以及最近一个会计年度的财政会计陈诉，其中应注明审计意见的主要内容、接纳的会计制度、主要的会计政策、主要科目的注释等。2.会计师应当说明公司前两年所接纳的会计制度及主要会计政策与最近一年是否一致，如纷歧致，则应作出相应的调整。
3.如停止收购陈诉书摘要通告之日，收购人的财政状况较最近一个会计年度的财政会计陈诉有重大变更，会计师应协助收购人披露最近一期财政会计陈诉。4.若法人或其他组织建立不足1年或者是专为本次收购而设立，相关会计师还应披露其实际控制人或者控股公司的财政会计陈诉等财政资料。5.收购人可以接纳现金、证券、现金与证券相联合等正当方式支付收购上市公司的价款，如收购人以证券支付收购价款，相关会计师应当出具该证券的刊行人最近3年经审计的财政会计陈诉。
6.被收购公司如在相关收购发生前未就前次召募资金使用情况作出说明，被收购公司亦应披露前次召募资金的使用情况及会计师所出具的专项核查陈诉。（三）状师事务所状师事务所主要卖力对收购方或上市公司在收购历程中所涉及的执法事宜提供执法咨询，核查和验证收购陈诉书，出具执法意见书并作为备查文件一并由收购人报送至证监会。
状师事务所应在执法意见书中对收购陈诉书内容的真实性、准确性、完整性揭晓结论性意见。（四）资产评估机构/估值机构资产评估机构/估值机构主要卖力为收购人和上市公司的资产价值提供评估服务，并出具资产评估或估值陈诉。
在治理层收购中，如上市公司董事、监事、高级治理人员及员工或者其所控制或委托的法人或其他组织收购本公司股份并取得控制权，或者通过投资关系、协议或其他摆设导致其拥有权益的股份凌驾本公司已刊行股份30%的，资产评估机构应当协助公司披露收购的订价依据、资产评估方法和评估效果。此外，收购人以证券支付收购价款的，收购人应当根据《公然刊行证券的公司信息披露内容与花样准则第11号——上市公司公然刊行证券召募说明书》第2-8节的要求披露证券刊行人及本次证券刊行的有关信息，并提供相关证券的估值分析。与此同时，相关评估机构应出具该证券的证券估值陈诉。（一）勤勉尽责义务的一般性划定在上市公司收购中，各证券服务机构必须严格推行勤勉尽责义务，依划定举行信息披露。
为规范上市公司的收购及相关股份权益变更运动中的信息披露行为，证监会公布了《公然刊行证券的公司信息披露内容与花样准则第15号——权益变更陈诉书（2020年修订）》《公然刊行证券的公司信息披露内容与花样准则第16号——上市公司收购陈诉书（2020年修订）》《公然刊行证券的公司信息披露内容与花样准则第17号——要约收购陈诉书（2020年修订）》等信息披露花样指引，明确信息披露义务人如在权益变更陈诉书中援引财政照料、状师等专业机构出具的专业陈诉或意见的内容的，应当说明相关专业机构已书面同意上述援引。相关证券服务机构应协助信息披露义务人提交相关陈诉书的备查文件，如收购人的财政资料，包罗但不限于收购人最近三年财政会计陈诉及最近一个会计年度经审计的财政会计陈诉（包罗审计意见、财政报表和附注）、财政照料陈诉以及执法意见书等。（二）针对独立财政照料的特别划定独立财政照料除应当遵守行业规范和职业道德，保持独立性，保证其所制作、出具文件的真实性、准确性和完整性，不得挑拨、协助或者伙同委托人体例或披露存在虚假纪录、误导性陈述或者重大遗漏的陈诉、通告文件，不得从事不正当竞争，不得使用上市公司的收购谋取不正当利益等一般性勤勉尽责义务之外，凭据《上市公司收购治理措施》第9条、第65条及第68条等相关划定，独立财政照料在推行其职责历程中还应尽到以下义务：1.审慎判断相关收购是否存在收购人使用上市公司的收购损害被收购公司及其股东正当权益的情况，如有，则其应当拒绝为收购人提供财政照料服务。
2.确保根据划定推行尽职观察义务，应有充实理由确信所揭晓的专业意见与收购人通告文件的内容不存在实质性差异。3.保证已对收购人通告文件举行核查，有充实理由确信通告文件的内容与花样切合划定，对收购人是否切合本措施的划定及申报文件内容的真实性、准确性、完整性举行充实核查和验证，对收购事项客观、公正地揭晓专业意见。凭据《公然刊行证券的公司信息披露内容与花样准则第15号——权益变更陈诉书》《公然刊行证券的公司信息披露内容与花样准则第16号——上市公司收购陈诉书》《公然刊行证券的公司信息披露内容与花样准则第17号——要约收购陈诉书》的划定，财政照料机构及其法定代表人或授权代表人、财政照料主办人应当在信息披露义务人披露的详式权益变更陈诉书、上市公司收购陈诉书或要约收购陈诉书中签字、盖章、签注日期，声明其已推行勤勉尽责义务，并对信息披露义务人的权益变更陈诉书的内容已举行核查和验证，未发现虚假纪录、误导性陈述或者重大遗漏，并对此负担相应的责任。4.应有充实理由确信本次收购切合执法、行政法例和中国证监会的划定，有充实理由确信收购人披露的信息真实、准确、完整，不存在虚假纪录、误导性陈述和重大遗漏。
5.确保就本次收购所出具的专业意见已提交其内核机构审查，并获得通过。6.在担任财政照料期间，应接纳严格的保密措施，并严格执行内部防火墙制度。
7.在推行督导职责之前，应确保与收购人订立连续督导协议，并保证连续督导。8.财政照料为推行职责，可以聘请其他专业机构协助其对收购人举行核查，但应当对收购人提供的资料和披露的信息举行独立判断。（三）针对状师事务所的特别划定凭据《公然刊行证券的公司信息披露内容与花样准则第16号——上市公司收购陈诉书》《公然刊行证券的公司信息披露内容与花样准则第17号——要约收购陈诉书》的划定，收购人聘请的状师及其所就职的状师事务所应当在其出具执法意见的上市公司收购陈诉书或要约收购陈诉书上签字、盖章、签注日期，并声明其已根据执业规则划定的事情法式推行勤勉尽责义务，对收购陈诉书或要约收购陈诉书的内容举行核查和验证，未发现虚假纪录、误导性陈述或者重大遗漏，并对此负担相应的责任。
（四）其他证券服务机构的勤勉尽责义务现行上市公司收购相关执法法例并未就针对其他证券服务机构的勤勉尽责义务作出特别划定，因此，会计师事务所及资产评估机构/估值机构所应根据本书第一章论述的各自的一般性合规义务，推行勤勉尽责义务，严格遵守行业准则与规范，基于充实的证据对其所制作、出具文件的真实性、准确性和完整性负担责任。在上市公司的收购及相关股份权益变更运动中，为上市公司收购出具资产评估陈诉、审计陈诉、执法意见书和财政照料陈诉的证券服务机构或者证券公司及其专业人员未依法推行职责的，凭据《上市公司收购治理措施》第81条的划定，中国证监会将责令纠正，接纳羁系谈话、出具警示函、责令公然说明、责令定期陈诉等羁系措施。
在纠正前，相关证券服务机构不得接受新的上市公司并购重组业务。同时，中国证监会将把上市公司的收购及相关股份权益变更运动中的当事人的违法行为和整改情况记入诚信档案。
另外，《上市公司收购治理措施》针对财政照料的执法责任作出了进一步划定，在收购人未依照《上市公司收购治理措施》的划定推行相关义务或者相应法式擅自实施要约收购或发出收购要约的收购人在收购要约期限届满，不根据约定支付收购价款或者购置预受股份的情形下，收购人涉嫌虚假披露、利用证券市场等违规行为，收购人聘请的财政照料如没有充实证据讲明其勤勉尽责的，自收购人违规事实发生之日起1年内，中国证监会将不受理该财政照料提交的上市公司并购重组申报文件，情节严重的，依法追究执法责任。（一）基本案情2015年10月8日，上市公司公布通告称，控股股东C公司拟通过公然竞价方式，转让所持的25.08%上市公司股权。10月29日，上市公司通告宣布大股东已选定D公司为股权受让方。股权转让完成后，D公司将成为公司的第一大股东。
11月11日，上市公司通告宣布C公司和D公司已正式签署附生效条件的股份转让协议。11月13日，本次生意业务的股权受让方D公司公布详式权益变更陈诉书，其聘请的独立财政照料同日出具《财政照料声明》随《详式权益变更陈诉书》一并通告，确认“已推行勤勉尽责义务，对本陈诉书的内容举行了核查和验证，未发现虚假纪录、误导性陈述或者重大遗漏，并对此负担相应的责任”。
2016年2月5日，上市公司公布通告，声称由于C公司还未就本次股权转让事项完成国务院国有资产监视治理委员的相应审批/存案法式，凭据双方先前签订的《股份转让协议》的划定，“本协议签署之日起3个月内，依照协议所列的生效条件（即完成相关主管部门的审批/存案法式）不能全部获得满足的，则本协议自动排除，双方互不负担违约责任”，因此，若上述条件在2月8日以前仍未满足，则该协议将在2016年2月8日自动排除。2月17日，上市公司通告宣布相关方已正式确认前述股权转让协议自动排除，非公然刊行方案也一并终止。此前上市公司的历次通告及生意业务双方的权益变更陈诉书均未披露或增补披露前述3个月自动排除条款。
（二）证券服务机构违法违规情况经证监会观察，2015年11月9日，D公司在协议草稿中增加了包罗前述3个月自动排除条款在内的两项条款，独立财政照料在出具《详式权益陈诉书》和核查陈诉时，并未取得C公司和D公司正式签字盖章的《股份转让协议》，而是根据之前协议草案的内容披露，未能通过核查发现该最终版协议文本中的新增条款，导致《详式权益陈诉书》遗漏了前述3个月自动排除条款。独立财政照料未发现D公司披露的《详式权益变更陈诉书》信息披露存在重大遗漏，其出具的财政照料核查意见存在重大遗漏。
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